12月1日，北京市地方金融監督管理局局長霍學文在演講中告誡STO從業者，如果在北京開展活動，政府將視同非法金融活動予以驅離。這一表態給近期受到市場熱捧的STO概念降了溫，疑慮者有之，認同者有之，一時眾說紛紜。如何在相應的理論基礎上解讀現階段 STO 的合規性，正是本文試圖探討的主題。
本文不作為任何具體專案的法律意見，請勿盲從。
昨晚的朋友圈被 STO 霸屏，地方監管機關提出 STO 視同非法金融活動；某機構法律人士提出在律師指導下，到美國依法備案，透過發行證券型通證的方式募集海外資金，是完全合法的。業內老友有些迷糊，紛紛私信給我，到底STO是非法的，還是透過律師指導可以在海內外合法合規？
這個問題很前沿，我雖然在美國讀過一個法學碩士學位，但畢竟十年沒有主辦美國法的業務，加之，國際私法本身的專業性較高。我們嘗試做一點分析，不供參考，諸位仁兄請理解。
01
STO，前景到底如何？
說實話，幣熊了很久，從穩定幣到 STO 似乎圈內老友們都在“上下求索”，試圖找到一條能夠走通的道路。專案方也在觀察。如今的資金鍊太緊，已經有專案方的賬上，只剩六萬RMB，還要打發一大堆“代投”惹來的普通購幣的自然人。
穩定幣要掛鉤法幣，沒有啥法幣後盾的專案方，當然走不了這個路子；剩下比較熱的概念就是STO（證券型代幣發行），換句話說，專案方沒有法幣，但有資產，可以把資產進行 ABS 證券化進行打包分份的操作，以換得資源（其他數字貨幣）的支援，活下來。
昨晚一則訊息來自中國企業領袖年會，北京市地方金融監督管理局霍局長髮表演講時告誡 STO 從業者，如果在北京開展活動，將視同非法金融活動予以驅離；馬上，就有一個新的訊息出現，一位法律人士就如何客觀認識STO的合法合規問題進行了闡述，在法律指導下，到美國依法備案透過發行證券型通證的資金，是完全合法的。似乎，後者給圈內老友們吃了定心丸，甚至有朋友私信詢問我作為執業律師能不能指導他們穿越國境線，順利赴美融資。
其實吧，俺一箇中國執業律師，雖然有點美國法基礎，但對於美國各州法律及案例不盡瞭解（痛恨當年讀書時，年輕玩心重），只能是老友們在中國法項下出現違法違規時，出手搭救，儘量避免更重的法律風險，僅此而已。
02
中國法到底怎麼看待STO？
我相信，無論是政府一方，還是市場一方，有個共識：STO在中國境內是不合法的（非法公開融資行為或非法發行股票證券行為），也不能面向中國公民進行融資。
當然，在具體操作的時候，總有專案方經歷九曲十八彎，繞到最後，還是要募集中國人的幣或者錢，那是事實，咱不爭論。咱們可以討論一個更有趣的話題，如果真的按照美國證券法的豁免條款（Reg A/D/S），我國專案方或實際控制人是我國居民的專案方順利通關，在美國法項下是合法的，其可以向該條款容許的“合格”投資人募集資金或等價數字貨幣。如果出現融資糾紛或者侵權糾紛，需要執行專案方發行通證所代表的資產，那麼，中國法院會支援這樣的請求嗎？
我請教了民事訴訟高手（前民事法官）張雪女士，如果 IC0、STO 在一些國家是合法的，但是在我國是非法的。國內專案方在海外發幣，底層資產是境內資產（含智慧財產權、房產等），那麼，從外國渠道買入該通證的持幣人，到中國起訴要求確認募集資金（募幣）合同有效，中國法院會怎麼判？
她推薦給我一部法律《中華人民共和國涉外民事關係法律適用法》，其中第五條明確載明：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。內個，其實吧，涉眾的，尤其是涉及金融消費者保護的行為或者合同，恐怕不能僅僅遵從合同各方的個人意思，還要照顧更為重要的“法益”。也許，某些境內幣友透過各種代持、各種基金會、各種包裝終於在海外買到了當地合規的金融產品，but，一旦涉及中國境內資產又被打回原形了。
03
我國法律會不會移植美國法律對STO的規定？
作為一枚律師，我也衷心希望行業能夠越發展越旺盛，而不是無邊落葉蕭蕭落。看到當年佈道的大哥們，被一群群來自全世界各地的持幣人追得滿地跑，俺也覺得難過。很難想象意氣風發的他們，如今疲於應對“非理性維權”.....
由於對於“證券”這個詞彙的理解和定義不同，中美兩國在對 STO 的態度大相徑庭，這並不表示美國就對 STO 是友好的，從側面印證，對於肆意發幣的行為，他們的嚴肅態度不亞於我們，只是因為美國法裡的證券是相對寬泛，既然 STO 發出的通證是一種廣義上的證券，總要給個監管的說法（今年11月初香港地區對於虛擬資產的態度，極為類似，並不是積極鼓勵而是沒辦法必須管起來）。
同時，證券在我國公司法和證券法項下的解釋是“嚴格”的（並非所有對資產的等額分份都能被視為一種證券），結合，我國具有一個典型的罪名：刑法第179條擅自發行股票、證券罪，這就說明我們的法律結構和管理方式不同。既然我們不同意未經有關部門批准，市場主體就可以自行發行證券，也沒有給予“法律豁免”，所以，在中國境內從事 IC0 或變相 IC0 都是違法行為。
坊間聽說，在去年9月4日之前也有地方試圖對於發 Token 給與“監管沙盒”，但是我們必須理解，擅自發行股票證券或者非法經營這樣的問題，至少要國家基本的法律才能“豁免”，不是一個州、一個市就能做到的。即便是有地方的紅標頭檔案豁免了某個企業的某類行為，也無法擋住非法經營、擅自發行股票證券的刑法風險。
一家之言，僅供參考。
